Resum de l'article de Javier Pérez Royo escrit al diari digital Eldiario.es l'11de febrer de 2021, sobre la Llei Trans.
Encara no existeix un Projecte de Llei, sinó únicament un text articulat elaborat pel Ministeri d'Igualtat, que haurà de ser aprovat pel Consell de Ministres, en els mateixos termes en què li ha estat remès o en altres diferents, o fins i tot no aprovat.
El titular de la iniciativa legislativa és el Govern (art. 87 CE) i no un Ministeri. Ens trobem, per tant, encara en el moment no del debat parlamentari de la llei, sinó del debat governamental del text ministerial que ha de convertir-se en Projecte de Llei per a ser remès a les Corts Generals per a la seva aprovació.
Els protagonistes del debat en aquest moment són, en conseqüència, els ministres dels dos partits que formen el Govern de coalició, sotmesos tots a l'arbitratge del president del Govern. El Congrés dels Diputats només investeix al president del Govern amb base en "el seu" programa de govern. Els ministres són "col·laboradors" del president del Govern en el desenvolupament del programa amb base en el qual es va aprovar la investidura d'aquest últim.
Justament perquè el debat s'està produint en el si de l'esquerra, resulten sorprenents les resistències de les quals estem tenint notícia sobre el text elaborat pel Ministeri d'Igualtat. I resulten sorprenents, perquè són resistències de la mateixa naturalesa de les quals es van fer molt visibles enfront de la llei de l'avortament, del matrimoni entre persones del mateix sexe o a la llei d'eutanàsia.
El que està en joc en el debat sobre la Llei Trans és el contingut i abast del "dret d'autodeterminació" dels ciutadans/ciutadanes així com els límits que des de l'Estat es poden posar a l'exercici de tal dret. Aquest és el "nucli essencial" del debat. Exactament igual que aquest va ser el nucli essencial del debat sobre la interrupció de l'embaràs, el matrimoni entre persones del mateix sexe o l'eutanàsia.
La Llei Trans.
Pot l'Estat limitar el dret d'autodeterminació d'una persona en el que la "identitat de gènere" es refereix? I en el cas que s'admetés que pot fer-ho fins a on podria arribar en la imposició de tals límits? El Tribunal Europeu de Drets Humans (TEDH) ha fet pública el 19 de gener de 2021, és a dir, fa menys d'un mes, una sentència, la X i I v. Romania, que proporciona criteris de summa utilitat per a donar resposta a aquests interrogants.
L'interès de la sentència no està tant en la fallada, ja que es tractava d'un cas molt clar de violació de l'article 8 del Conveni Europeu de Drets Humans, en la mesura en què l'Estat exigia una operació de reassignació de sexe perquè pogués ser reconeguda la "identitat de gènere" que les persones recurrents pretenien que es veiés reflectida en tota la seva documentació identificadora.
La fallada és inequívoca. Però no és en la fallada, sinó en la fonamentació jurídica del mateix on es troba el més rellevant de la sentència. El TEDH posa en circulació tres arguments d'una enorme importància:
1r La legislació en matèria d'identitat de gènere es troba en constant evolució en els Estats membres del Consell d'Europa, diu en apartat 166. Com a conseqüència d'aquesta evolució normativa, també s'ha produït una evolució constant en la jurisprudència del TEDH des de la seva primera sentència en 1986 fins a aquesta última de 2021.
Evolució legislativa i jurisprudencial que ha avançat en el sentit de "reduir el marge d'apreciació dels Estats i donar preeminència al dret d'autodeterminació".
2n L'article 8 del Conveni Europeu en el que al dret d'autodeterminació respecte de la "identitat de gènere" es refereix no ha de ser interpretat des d'una perspectiva exclusivament negativa, sinó que ha de ser-ho també des d'una perspectiva positiva. "El Tribunal recorda que si bé l'article 8 (protecció de la vida privada) té essencialment per finalitat protegir a l'individu contra les ingerències arbitràries dels poders públics, no es limita a ordenar a l'Estat abstenir-se de tals ingerències.
A aquesta perspectiva més aviat negativa s'afegeixen obligacions positives inherents a un respecte efectiu de la vida privada...", que es tradueixen en què "els Estats tenen l'obligació positiva de garantir als seus ciutadans el dret a un respecte efectiu de la seva integritat física i moral", dins de la qual cal situar la "identitat de gènere" (Apartat 146)
3r En el que al dret a l'autodeterminació respecte de la identitat de gènere es refereix, els Estats disposen d'un marge d'apreciació reduït (Apartat 146).
El TEDH no arriba a dir que és el "dret d'autodeterminació" l'única cosa que ha de prendre's en consideració, però és el que es dedueix de la seva argumentació. De l'article 8 es deriven drets per a la persona i obligacions per a l'Estat. Obligacions positives respecte del reconeixement de l'autodeterminació en el que a "identitat de gènere" es refereix. A la fonamentació jurídica d'aquesta última sentència del TEDH és a la qual respon el text articulat elaborat pel Ministeri d'Igualtat.
Al meu entendre, es tracta d'un text moderat, que no solament no és anticonstitucional, sinó que no esgota les possibilitats que la Constitució ofereix. En la "constant evolució" en què es troba aquesta matèria, no solament és probable, sinó pràcticament segur que en poc temps aquest text, si es converteix en llei tal com està, hagi de ser substituït o reformat. Hi ha problemes com la "intersexualitat" que el text no aborda i que exigiran ser abordats dins de molt poc temps. Més algunes coses més.
Per descomptat que no hi ha cap llei que pugui garantir que no es farà un ús desviat de la mateixa en algun moment. Però tal possibilitat no pot ser argument contra l'aprovació d'aquesta. De la Llei contra la violència de gènere s'ha fet en algunes ocasions un ús desviat i, no obstant això, excepte VOX, ningú dubte que era i continua sent una llei necessària.
Al meu entendre, el mateix cal dir de la Llei Trans. Diria més: és una llei urgent. Cal evitar el sofriment i la humiliació que estan havent de suportar les persones trans. EL *TEDH ha resolt en 2021 un assumpte que es va iniciar en 2011. Deu anys per a veure reconegut el dret a la identitat de gènere. Amb això és amb el que cal acabar de manera immediata. I amb una Llei s'aconsegueix.
Hi ha problemes que no es resolen només amb una llei. La violència de gènere, per exemple. Però aquest sí. Com també es va resoldre amb una llei la interrupció de l'embaràs, el matrimoni entre persones del mateix sexe o l'eutanàsia. Sr. President del Govern, el PSOE està a punt de fer fallida una trajectòria ininterrompuda que no té parangó en aquest país en el que a reconeixement i impuls de la dignitat personal, lliure desenvolupament de la personalitat i autodeterminació individual es refereix. Eviti que aquesta fallida es produeixi.
Javier Pérez Royo (Sevilla, 11 de setembre de 1944) és un jurista espanyol, catedràtic de Dret Constitucional en la Universitat de Sevilla i comentarista polític i articulista en diversos mitjans catalans. Doctorat en Dret per la Universitat de Sevilla, va realitzar diversos estudis complementaris en la Universitat de *Tubinga, Universitat de Minnesota i l'Institut Max Planck. En la pròpia universitat sevillana va iniciar la seva activitat docent com a professor en 1966. De 1988 a 1992 va ser rector de la mateixa i president de la Conferència de Rectors d'Espanya. Va ser membre de la Comissió Redactora de l'Estatut d'autonomia d'Andalusia i va participar també en la redacció de l'Estatut d'autonomia de Catalunya de 2006.